Londres, Reino Unido – Los abogados Elina Mereminskaya y Álvaro Jara, socia y asociado de WAGEMANN Abogados & Ingenieros, publicaron el paper de análisis jurídico “¿Debiera la ley prever lo imprevisible? Las tendencias imprevisibles en Chile ante la pandemia de Covid-19” (o en su título original Should the law foresee the unforeseeable? The unforeseeable trends in Chile in view of the Covid-19 pandemic) en la edición de septiembre 2020 de la revista mensual de la International Bar Association (IBA), Construction Law International.

El documento analiza las limitaciones del Código Civil Chileno (CCC) en materia de Construcción, incluyendo los alcances de la teoría de la imprevisión; el concepto de force majeure (o fuerza mayor) aplicable a contratos; las principales tendencias observadas en el caso de contratistas durante la pandemia, y la eventual reforma al CCC que actualmente se discute en el Congreso.

Mereminskaya y Jara plantean que “el sistema legal chileno parece no haber previsto la imprevisible pandemia que se apoderó del mundo” y ofrecen un análisis conciso de la situación que afecta al sector de la construcción chilena. De acuerdo a los autores, “éste lidia hoy con el desafío de adaptarse a una realidad que el Covid-19 transformó en un entorno legal obsoleto”.

Asimismo, los abogados advierten que existe una cuota importante de incertidumbre en la industria, por no saber cómo enfrentar la crisis de forma sana y equilibrada, sin que ésta desate una quiebra generalizada en el sector o deje proyectos inconclusos.

En este sentido, sugieren que una herramienta clave para superar la “respuesta estática del sistema legal” radica en recurrir a la negociación o la mediación, métodos que podrían ayudar a reestablecer el equilibrio en la asignación de riesgos.

Si bien destacan la moción presentada al Congreso Nacional para modificar el artículo 1546-bis del CCC (en términos de introducir un reglamento que regule el concepto de dificultad, así como otorgar al juez la facultad de revisar el contrato o incluso poner fin a éste), Mereminskaya y Jara consideran que “puede pasar un tiempo importante” antes de que dicho proyecto se convierta en ley.

A modo de conclusión, los expertos en Construction Law plantean que, en el intertanto, la discusión debiera enfocarse hacia cómo perfeccionar el marco contractual para futuros proyectos, insistiendo en la necesidad de lograr una adecuada asignación de riesgos entre mandante y contratista.

“Uno de los posibles caminos para alcanzar este objetivo –explican ambos autores– sería la aplicación de los contratos tipo de FIDIC. Por otro lado, es muy importante que las partes asuman que deben prever lo imprevisible y no renunciar a sus derechos de invocar eventuales dificultades”.

Descargue el paper co-escrito por Elina Mereminskaya y Álvaro Jara haciendo click en el siguiente link: Should the law foresee the unforeseeable – Mereminskaya y Jara Sept 2020.